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一、怎么樣才會構(gòu)成背信損害上市公司利益罪
(一)主體要件
犯罪主體為特殊主體，僅限上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員、控股股東或者實際控制人。因此，這些特殊主體有一個共同的特點，就是對上市公司具有控制權(quán)或者重大影響力。上市公司的控股股東或者實際控制人是單位的，可以構(gòu)成本罪。
(二)客體要件
本罪侵犯的客體是上市公司及其股東的合法權(quán)益和管理秩序。《公司法》第148條第1款明確規(guī)定:“董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負有忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)。”
上市公司控股股東或者其實際控制人“掏空”上市公司，是中國經(jīng)濟體制轉(zhuǎn)軌和證券市場建設(shè)發(fā)展過程中較為特殊的現(xiàn)象。涉及的上市公司數(shù)量之多、占用資金數(shù)額之大、持續(xù)時間之長，在境外證券市場亦不多見。這種行為不僅嚴重損害了上市公、中小股東和廣大股民的合法權(quán)益，動搖了投資者的信心，而且擾亂了證券市場的管理秩序。刑法的修正將其納入刑事打擊范圍，提高了違法行為人的違法成本，正當其時，必將有力遏制“掏空”現(xiàn)象蔓延。
(三)主觀要件
主觀方面出于故意，過失不構(gòu)成本罪。
(四)客觀要件
客觀方面表現(xiàn)為上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員違背對公司的忠實義務(wù)，利用職務(wù)便利，操縱上市公司從事下列行為之一，或者上市公司的控股股東、實際控制人，指使上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員實施下列行為之一，致使上市公司利益遭受重大損失的:
(1)無償向其他單位或者個人提供資金、商品、服務(wù)或者其他資產(chǎn)的;
(2)以明顯不公平的條件，提供或者接受資金、商品、服務(wù)或者其他資產(chǎn)的;
(3)向明顯不具有清償能力的單位或者個人提供資金、商品、服務(wù)或者其他資產(chǎn)的;
(4)為明顯不具有清償能力的單位或者個人提供擔(dān)保，或者無正理由為其他單位或者個人提供擔(dān)保的;
(5)無正當理由放棄債權(quán)、承擔(dān)債務(wù)的;
(6)采用其他方式損害上市公司利益的。
近年來，上市公司的控股股東或者其實際控制人，濫用其控股或者控制地位，將上市公司作為自己融資的平臺，占用上市公司資產(chǎn)現(xiàn)象越來越嚴重。
二、背信損害上市公司利益罪與簽訂、履行合同失職被騙罪的界限
兩罪的主要區(qū)別在于:
(1)主體不同。前的主體是上市公司的董事監(jiān)事、高級管理人員、控股股東或者實際控人，上市公司的控股股東或者實際控制人是單位的，也可成為該罪主體;后罪的主體則是國有公司、企業(yè)事業(yè)單位直接負責(zé)的主管人員，單位不能成為該罪主體。
(2)主觀方面不同前罪是故意犯罪，后罪則是過失犯罪。
需要強調(diào)的是，行為人違背了對公司的忠實義務(wù)，這是構(gòu)成本罪的本質(zhì)特征。公司法明確規(guī)定:董事、監(jiān)事、高級管理人員、公司的控股股東、實際控制人應(yīng)當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負有忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)，不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。
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